La mediación en el SXXI: Aire fresco en la resolución de conflictos

María del Pilar Galeote. Profesora. IE Business School

7 Septiembre 2010

La necesidad de agilizar la actividad de los Juzgados, las nuevas tecnologías y la ausencia de órganos supracionales está llevando a todos los países a apostar por sistemas alternativos como la mediación.

Dentro de los sistemas alternativos de Resolución de conflictos -ADR- se encuentran la negociación, la mediación y el arbitraje. Pero en este artículo nos centramos en la mediación por estar de plena actualidad en diferentes ordenamientos jurídicos.

Por mediación entendemos el sistema alternativo por el que dos o más partes, asistidas por un tercero que las escucha, aceptan la solución propuesta por éste a su problema. Es un paso más de la negociación entre las partes pero sin llegar al arbitraje, ya que el mediador no tiene capacidad de imponer una solución a las partes en conflicto, como sí tiene el árbitro.

[*D La mediación es un sistema alternativo por el que dos o más partes, asistidas por un tercero que las escucha, aceptan la solución propuesta por éste a su problema. *]

Entre las razones más importantes que llevan a los diferentes ordenamientos jurídicos a introducir estos mecanismos, como la mediación, se encuentran: la necesidad de agilizar la actividad de Juzgados y Tribunales, la confidencialidad tan necesaria en muchos temas, la importancia de las nuevas tecnologías en la relaciones contractuales, así como la ausencia de un órgano supranacional que pueda resolver conflictos entre elementos de diferentes ordenamientos.

Éstas son algunas de las razones fundamentales que están produciendo el auge de la mediación y que la configuran como un nuevo sistema voluntario y autocompositivo, si bien, como ya se ha puesto de manifiesto en muchas ocasiones, podemos decir que la mediación ha existido siempre.

Los diferentes ordenamientos jurídicos tienen una mayor o menor conexión con la mediación. En Estados Unidos, a principios de los setenta, empieza a incentivarse la mediación tal y como la conocemos en la actualidad. En esas mismas fechas, Reino Unido empieza a introducir la mediación en diferentes ámbitos, extendiéndose su influencia por diferentes países europeos. En América Latina, algunos países hacen lo mismo; como Argentina, aunque sólo en Buenos Aires es obligatoria, en el sentido de que antes de presentar una demanda ante los Tribunales hay que haber intentado la mediación en determinados tipos de conflictos.

[*D En España se está debatiendo ahora sobre el Anteproyecto de Ley de Mediación en asuntos civiles y mercantiles y, por primera vez, se incorpora el ejercicio de la mediación en el ámbito de la jurisdicción. *]

También en determinados estados de Estados Unidos, como New Jersey, Texas, Missouri y Colorado, regulan la obligación de los abogados de asesorar a sus clientes sobre la utilización de los mecanismos de resolución alternativa de conflictos. En el continente europeo, la Directiva 2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2008, sobre determinados aspectos de la mediación en los ámbitos civil y mercantil, obliga a los diferentes Estados miembros a implementarla.

Así, en países como España se está debatiendo ahora sobre el Anteproyecto de Ley de Mediación en asuntos civiles y mercantiles y, por primera vez, se incorpora el ejercicio de la mediación en el ámbito de la jurisdicción.

Como vemos, parece que la mediación ya es una realidad cada vez más consolidada que no se dibuja como una alternativa a la justicia, sino como una justicia alternativa donde la autonomía de la voluntad de las partes rige el proceso de inicio a fin. Apuntamos ya la importancia que en la actualidad tienen los ODR, es decir, no los ADR vistos, sino los Online Dispute Resolution, o lo que es lo mismo, los sistemas de solución alternativa de conflictos en la red.

[*D La mediación ya es una realidad cada vez más consolidada, que no se dibuja como una alternativa a la justicia, sino como una justicia alternativa donde la autonomía de la voluntad de las partes rige el proceso de inicio a fin *]

Tanto en el ámbito de los ADR como en el de los ODR llamamos la atención desde aquí para que el legislador, a la hora de regular concretamente la mediación, ponga su máxima atención y cuidado en puntos que consideramos esenciales, como la necesidad de establecer la mediación como mecanismo obligatorio en determinados supuestos establecidos; la adecuada formación de los mediadores en materia de negociación y comunicación, en aras a que no se convierta la mediación en un puro requisito o formalismo sin más; y la necesidad de que el procedimiento que se inicie de mediación suspenda la prescripción o caducidad de acciones.

Éstos serán requisitos mínimos a tener en cuenta por el legislador en orden a favorecer la practicidad de la mediación en nuestra sociedad.

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